Заключили договор гражданско-правового характера? Его могут признать трудовым

Что тогда будет и как минимизировать правовые риски

Трудовой кодекс запрещает подменять трудовые отношения гражданско-правовыми. Если берете сотрудника на работу, то должны подписать с ним трудовой договор. Если же вы нашли исполнителя на конкретное задание или разовый проект, то можете заключить договор ГПХ — гражданско-правового характера.

Разница между сотрудником и исполнителем кажется очень тонкой, но суды и государственные органы научились ее различать. Сейчас объясним, как они это делают, почему некоторые компании специально оставляют сотрудников «за штатом», а также разберемся, как не попасть в число нарушителей.

Как работодатели уходят от налогов и взносов, маскируя трудовые отношения

С каждой зарплаты работодатель должен удержать и перечислить государству 13% — налог на доходы физических лиц. А еще он платит за сотрудника страховые взносы:

пенсионное страхование — 22%;
обязательное медицинское страхование — 5,1%;
на случай болезни и материнства — 2,9%;
травматизм — не менее 0,2%, в зависимости от тарифа, который установлен для компании.

Если работодатель «превратит» сотрудника в контрагента, то сможет занизить сумму взносов. А если еще и оформит его как ИП или самозанятого, то дополнительно сэкономит на налоге.

Последствия

Это незаконно. Налоговой инспекции и ФСС — Фонду социального страхования — известны подобные махинации, поэтому при проверках особое внимание уделяется договорам ГПХ. Если проверяющие решат, что между компанией и исполнителем есть трудовые отношения, то доначислят налоги, взносы, пени и штрафы.

Вот реальный случай. Компания заключила договоры подряда с бухгалтером, юристом и еще тремя специалистами, которые должны были проверять бракованные приборы и работать с жалобами покупателей.

Договор подряда — один из видов гражданско-правовых договоров. Он заключается, когда в результате работы должен получиться результат, который можно «потрогать». Если осязаемый результат не предвидится, то можно использовать договор оказания услуг.

Все было замечательно, пока не пришла проверка из ФСС. В результате фонд переквалифицировал договоры в трудовые и попросил доплатить чуть более 30 000 ₽ — взносы, штрафы, пени.

Компания не согласилась с этим решением и пошла в суд. Она попыталась объяснить, что подрядчики — это не работники. Раз с ними не заключены трудовые договоры, то не нужно платить взносы на травматизм (ст. 5 Федерального закона №125-ФЗ), а также на случай болезни и материнства (п.3, пп.2 ст. 422 НК РФ). По мнению компании, фонд не должен был квалифицировать договоры ГПХ как трудовые. Тем более что часть подрядчиков живет не во Владимире, где находится компания, а в других городах.

Но суд пришел к противоположным выводам:

Если трудовой договор назвать гражданско-правовым, он все равно останется трудовым. Неважно, что написано в шапке документа, главное — как обстоят дела на самом деле.
Исполнители выполняли работу лично и постоянно — компания ежемесячно перезаключала с ними договоры на новый срок. Это явные признаки трудовых отношений.
Сумма вознаграждения по договорам больше походила на зарплату, потому что не зависела от объема работы и оставалась одной и той же.
В актах выполненных работ не было указано, что конкретно сделал подрядчик.
В штате компании была должность бухгалтера — один из подрядчиков выполнял как раз эту функцию.
Действительно, компания находится во Владимире, а часть подрядчиков — в других городах. Но это не аргумент в пользу гражданско-правовых отношений, ведь сотрудник может работать на удаленке.

В итоге суд отказал в удовлетворении иска и оставил в силе решение ФСС. Компания подала апелляцию, но вновь проиграла.

Как работодатели обходят Трудовой кодекс с помощью гражданско-правовых отношений

Трудовой кодекс гарантирует сотруднику определенный набор прав. Например, право уходить в оплачиваемый отпуск, на больничный и в декрет, отдыхать в праздники и выходные, зарабатывать не менее минимального размера оплаты труда.

Но эти права не распространяются на исполнителя по договору ГПХ — он не работник, поэтому Трудовой кодекс на него как бы не действует.

Последствия

Добиться, чтобы договор ГПХ признали трудовым, может и сам исполнитель (ст. 19.1 ТК). Для этого ему нужно обратиться с иском в суд или с жалобой в Инспекцию труда.

Инспекция проведет проверку и если найдет основания, то сама передаст материалы в суд — в любом случае дело будет рассматриваться там. При этом любые неустранимые сомнения будут трактоваться в пользу трудовых отношений.

Вот еще один любопытный судебный кейс. Алексей Михайлович отвечал за безопасность в одной вологодской компании — работал по договору подряда. Когда компания расторгла с ним договор, Алексей Михайлович решил обратиться в суд. Он хотел установить факт трудовых отношений и заодно получить более 100 000 ₽ — компенсацию морального вреда и неиспользованного отпуска, а также пени за задержку выплаты.

Суд установил, что Алексей Михайлович, хотя и не значился в штате по документам, но работал лично и подчинялся внутреннему трудовому распорядку. Он соблюдал рабочий график, носил фирменную форму, знакомился с должностными инструкциями, отчитывался перед начальником службы безопасности. Договор подряда заключался сразу на год, потом переподписывался на аналогичный срок. То есть сотрудничество было непрерывным, что характерно для трудовых отношений.

В итоге суд удовлетворил требования Алексея Михайловича, но уменьшил компенсацию материального вреда в 10 раз: истец хотел 50 000 ₽, а получил только 5000 ₽.

Чек-лист: 9 признаков, которые трактуются в пользу трудовых отношений

Стабильный характер сотрудничества. Например, вы заключаете с исполнителем один длинный договор или много коротких, которые идут друг за другом «паровозиком» — как только заканчивается один, подписываете новый.
Обязанность выполнять распоряжения представителя компании. Любой намек на взаимодействие в стиле «начальник — подчиненный» может трактоваться в пользу трудовых отношений.
Дополнительные социальные гарантии. Это подозрительно, когда в договоре ГПХ указано, что исполнитель не работает по праздникам и выходным, может уйти в отпуск или получить больничный.
Упоминание в договоре трудовой функции, должности или специальности. Например, компания нанимает исполнителя, чтобы тот «выполнял обязанности бухгалтера», а не решал конкретные задачи. Особенно опасно, если эта должность присутствует в штатном расписании — суды часто используют это в качестве доказательства трудовых отношений.
Компания предоставляет оборудование, инструменты и материалы для работы. Работодатель обязан обеспечить сотрудника всем необходимым для работы. А подрядчик может пользоваться собственными материалами, силами и средствами. Поэтому предпочтительнее, чтобы контрагент обходился без вашей помощи. Если все же необходимо выделить ему какое-то оборудование, то надо:

прописать это в договоре;
сослаться на статью 704 Гражданского кодекса;
установить плату за пользование вашим имуществом или написать, что плата учтена в общей стоимости работ.

Обязанность соблюдать ПТР — правила внутреннего трудового распорядка. Этот документ касается только работника и работодателя — не стоит упоминать о нем в договоре ГПХ.
Необходимость соблюдать график работы. Предполагается, что заказчика не должно интересовать, когда именно исполнитель работает над задачей. Главное, чтобы он успел решить ее в зафиксированный срок.
Работу нужно выполнять лично. Сотрудники компании, как правило, справляются со своей работой самостоятельно. Подрядчик же может привлечь субподрядчика — за исключением случаев, когда заказчику важна личность исполнителя. Например, вы заключили договор ГПХ с художником — вас не устроит, если картину за него напишет кто-то другой. Тогда пункт о личном выполнении работы будет логичен и оправдан, но в других случаях лучше избегать такой формулировки.
Сумма вознаграждения каждый месяц одна и та же. Если исполнитель постоянно получает одинаковую сумму, то это выглядит подозрительно. Дело в том, что в трудовых отношениях есть стабильный оклад, а в гражданско-правовых доход должен зависеть от объема работы.

Каждый признак сам по себе еще ничего не доказывает, но их совокупность позволяет считать отношения трудовыми. Перепроверьте свои договоры ГПХ: если в них есть хотя бы 3–4 критерия из этого списка, то вы в зоне риска.

Источники: п. 17 ППВС №15 от 29.05.2018; ст. 15, 22, 57 ТК; ст. 704 ГК.

Как случайно не стать нарушителем

Если договор составлен неправильно, за это могут зацепиться проверяющие органы или недобросовестный контрагент. Допустим, компания сотрудничает с фрилансером: дает техническое задание, которое тот выполняет. Это совсем не похоже на трудовые отношения: у фрилансера нет начальников и графика, ему платят за результат, никто не контролирует, чем он занимается.

Но вот компания прекращает сотрудничество, а фрилансер обижается и пишет заявление в Инспекцию труда: «Спасите, помогите, заставили подписать договор подряда вместо трудового, а теперь выгоняют!»

Начинается проверка, результат которой будет зависеть в том числе и от содержания договора. А там внезапно встречаются опасные формулировки, которые неизвестно кто и зачем добавил. Это резко повышает риски признания договора трудовым.

Если бы мы могли дать только один совет, то он бы звучал так: найдите хорошего юриста, чтобы он составил вам безопасный договор ГПХ. Не стоит использовать шаблоны из интернета — первый же образец, который мы случайно нашли, выглядел следующим образом:

Кратко о главном

Нужно отличать трудовые отношения от гражданско-правовых. Если случайно или специально подменить одно другим, то могут быть проблемы.
Если вы берете сотрудника на работу, следует подписать с ним трудовой договор.
Договор ГПХ подойдет, если вы сотрудничаете с самостоятельным исполнителем, который не подчиняется вам, а просто получает конкретное задание и дает результат. Как он добивается этого результата, в какое время суток работает и кто ему помогает — все это вас не интересует.
Некоторые компании маскируют трудовые отношения, чтобы не платить некоторые взносы и не выполнять обязанности, возложенные Трудовым кодексом.
Контролирующие органы знают все эти схемы: они могут признать договор трудовым и доначислить платежи, штрафы и пени.
Исполнитель тоже может заявить, что на самом деле он работник. Чтобы доказать это, ему придется обратиться в суд или в Инспекцию труда.
Любые неустранимые сомнения трактуются в пользу трудовых отношений.
Проверяющие органы и недобросовестные контрагенты могут зацепиться за опасные формулировки в договоре ГПХ.
Возьмите свой договор, внимательно прочитайте и сопоставьте с нашим чек-листом.
Убедитесь, что в договоре нет терминов из Трудового кодекса, например «работник», «работодатель», «зарплата», «командировка», «отпуск».
Не пользуйтесь шаблонами договоров из интернета — там могут быть ошибки. Лучше найдите хорошего юриста и попросите его составить безопасный договор.